商慣習法（عرف）**について

主題

この文章は、**商慣習法（عرف）**について、特にエジプト、チュニジア、モロッコ、イラク、シリアなどの国々の法律における位置づけと役割を比較しながら説明しています。商慣習は、商取引において長年受け継がれた実践的な規則であり、法律が規定しない部分を補完する役割を果たします。

商慣習の定義と意義

商慣習は、商人が長く実践し、世代を超えて受け継がれてきたルールであり、法律のように尊重されるものです。
エジプト民法の草案作成時には、商慣習が法律の重要な補完的な役割を果たすことが強調されました。これは、法律が詳細に規定しきれない実務的な側面をカバーするためです。

商慣習の適用順位と各国の法律

各国の法律は、商慣習の適用順位を規定していますが、その具体的な位置づけには違いがあります。

チュニジア
- 商業法第597条では、法律の規定がない場合、商慣習を適用すると明記されています。
エジプト
- 民法第1条の規定により、法律が適用できない場合は、商慣習を優先し、それがない場合はイスラム法の原則を適用することとされています。
イラク
- 契約が法律の中で最優先とされ、次に商業法、商慣習、そして民法の順に適用されることが規定されています。
シリア
- 商業活動における効果を判断する際、裁判官はまず商慣習を適用し、当事者がそれを排除する意図が明らかでない限り従うこととされています（商業法第4条）。
モロッコ
- モロッコの「債務・契約法」では商慣習に関する規定がわずかしかなく（第475条、第476条）、具体的な適用順位や定義には触れていません。

商慣習と契約上の慣例（習慣）

契約上の慣例とは、特定の地域、業界、または取引において長期的に実践されてきたルールを指します。これが適用されるためには、次の条件を満たす必要があります：
1. 一般的に認識されている（地域や業界内で広く使用されている）。
2. 古くからの慣行である。
3. 公序良俗に反しない。
モロッコでは、契約上の慣例については第476条で「一般的で広く行われているものであり、公序良俗に反しないもの」という条件が記されています。

結論

商慣習は、法律の規定がない場合の補完的な役割を果たし、取引の安定性を確保します。しかし、各国の法律によってその適用順位や役割には違いがあり、モロッコのように商慣習の重要性が明確に規定されていない場合もあります。

このように、商慣習は法体系全体の中で重要な位置を占めていますが、国ごとの立法政策や文化的背景によってその扱い方が異なっています。

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第一章

定義と特定

商業慣習とは、商人たちが長い間従い、尊重し、適用を主張してきた規則の集合体を指します。それは世代を超えて受け継がれ、やがて法的規則と同じ効力や制裁を持つものとなります。

エジプト民法の準備作業資料は、商業および民事法における慣習規則の重要性を以下のように説明しています。慣習は、民衆に直接結びつく本来的な法源であり、複雑すぎたり、法的条文で明示することが困難な取引の詳細や基準を自然な形で調整する手段とされています。そのため、慣習は立法の補完的な法源としての役割を果たし続け、民法や私法および公法全般に適用される取引にも影響を及ぼしています (1)。

商業慣習は民事慣習と同様に、多くの国で立法に次ぐ第二の法源として位置づけられています。裁判官が特定の紛争に適用する法的条文を見つけられない場合、現行の慣習を基に公平かつ適切な解決策を探す義務があります。このアプローチは、例えばチュニジア商法の第597条に明確に示されています。この条文では、「商業取引はこの法律の規定に従う。規定がない場合は『債務と契約の法典』に従い、それもない場合は商業慣習の原則に基づく」とされています。また、エジプト民法第1条第2項にも同様の規定があります。「適用可能な法的条文が存在しない場合、裁判官は慣習に基づいて判決を下す。慣習が存在しない場合は、イスラーム法の原則に基づき、さらにそれが存在しない場合は自然法および公正の原則に基づく」とされています。
(1) حسني عباس『商法』49ページ

商業契約における法的順位の違い

一方、イラクの立法はこれらの規則から逸脱し、契約を最優先に位置づけています。チュニジアやエジプトの立法では契約や合意についての明確な規定がありませんが、イラク商法第3条では次のように述べています。「商業問題の解決は、まず合法とされる契約に基づいて行われる。契約がない場合、商法の明示的な規定や解釈に従い、さらにそれも適用できない場合は商業慣習に基づく。ただし、地域的または特定の慣習が一般慣習に優先される。商業慣習が存在しない場合は民法の規定を適用する。」

シリアの法律では、慣習の重要性に重点を置いており、第4条で次のように規定しています。「商業行為の影響を判断する際、裁判官は確立された慣習を適用しなければならない。ただし、契約当事者が慣習と異なる内容を意図している場合や、慣習が強制的な法規定と矛盾する場合を除く。」

モロッコ法における商業慣習と慣行契約の規定

モロッコの立法では、商業慣習および慣行契約に関する規定は、『債務と契約の法典』第475条および第476条の2条に限られています。しかし、この立法では、慣習や契約の定義や優先順位の原則について明確な記述がありません。それどころか、商法第29条で会社の規定を定める際にも慣習への言及が一切ないという点が特徴的です。同条では「会社契約は民法、商法、当事者間の合意に従う」とされています。

慣行契約は、一般的な規則であり、取引の状況から自然に認識されるものと定義されます。これらは、特定の地域、都市、市場、または特定の商業取引において古くから存在し、安定しており、公正であり、公序良俗に反しないものである必要があります (2)。

『債務と契約の法典』第476条では次のように規定されています。「慣行を主張する者は、その存在を証明しなければならない。慣行を主張するには、慣行が一般的かつ広範であり、公序良俗または善良な道徳に反していないことが条件である。」