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解約は意思の合意である
a) 契約の締結直後の解約
債務と契約法典の第414条によれば、「当事者が、その締結後すぐに、共通の合意により、それを解消することに同意した場合、契約上の義務は消滅する...」とされています。この規定から、次の3つの基本原則が導かれます：
- 最初に、契約当事者が合意した場合、契約上の義務は消滅する。
- その合意が契約の締結直後になされた場合でも、契約は解消される。
- 解約は当事者の共通の合意に基づくものでなければならない。
解約は契約の締結後すぐに行われる場合でも、契約が解消されるという原則が示されています。
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I. 「自発的な解約」の条件を規定する規定
- 契約とは一般的な条件と自発的な解約に固有の条件の2種類が存在することが、債務と契約法典の414から417の条文の検討から明らかになる。これらの要件の背後にある考え方は、自発的な解約が他の契約の一つであるため、あらゆる契約の有効性に必要な一般的な規則に従う必要があるが、同時に、解約はある種の特別な契約であり、これに固有の条件を付与する必要があるということである。これらの2つの側面が順次検討される。
A. - 一般的な契約条件
- 債務と契約法典の2条は、契約の形成と有効性のために4つの条件、つまり能力、同意、対象、原因を要求している。
債務と契約法典の414から416の条文は、自発的な解約に関するこれらの条件を取り上げています。その内容を理解する前に、これらの条文の内容を検討してみましょう。
a) 内容
- 債務と契約法典の414から416の条文を検討すると、重要な考え方が明らかになります。すなわち、自発的な解約は、契約の一般的な規則に従って有効とされる意思の合意です。
- 解約は意思の合意である
- 1°) 債務と契約法典の414条によれば、「当事者が、その締結後すぐに、共通の合意により、それを解消することに同意した場合、契約上の義務は消滅する...」とされています。
この規定から、次の3つの基本原則が導かれます：
最初に、自発的な解約は、契約当事者間の合意に基づく法律行為の形をとります。契約当事者が共通の合意を持って契約を解除することを意味します。次に、解約は消滅行為であり、契約当事者が作成した義務を消滅させることを目的としています。最後に、自発的な解約は契約義務に特有のメカニズムとして現れ、非契約義務には適用されません。言い換えると、自発的な解約は、契約当事者が締結した契約義務を解消するための合意です。
この段階では、チュニジアの法典における自発的な解約の出典は、当事者間の契約が終了するための新しい合意であると考えられる欧州の民法にあると思われます。しかし実際には、その出典は明らかにイスラム法にあり、イスラム法は欧州の法律と同様の解決策を提供しています。イスラム法の学者たちの間で「al Iqâla」（新しい契約または単なる解消か）の法的性質についての意見の相違があるにもかかわらず、彼らはすべて、提供と受諾の間での合意が必要であるとの考えで一致していました。
「共通の合意」という言葉の正確な意味を決定する際に、イスラム法の影響がより顕著に現れます。チュニジアの契約と債務の法典の第414条に記載されている「共通の合意」とは、欧州のポジティブな法律での通常の契約とは異なり、法律で事前に決められた契約の解決についての提供と受諾の単なる合意を意味するのか、新しい契約としての合意を意味するのかを決定することになります。
後述のように、チュニジアの契約と債務の法典の制定者は、イスラム法の一部の学派の影響を受けて、解約に反対する「共通の合意」を単なる事前に定められた効果を持つ操作についての合意に単純化しました。したがって、当事者の意志は最も単純な形に縮小されます。