メモ：チュニジア商法１−３
法的な意味で、commerceコマースという表現は、コマースと産業の（両方）を意味します。これは、リパート教授とロブロット教授（Professors Ripert and Roblot）[36]が commerceコマースという言葉の意味を決定する際に保持しているものです。さらに、チュニジアの立法者は、いくつかのケースで産業家をトレーダーに同化させます。これは、例えば、貿易または産業を行使するための未成年者の解放に関する第11条COC（l’article 11 COC＝Code des Obligations et des Contrats）の場合であり、1977年5月25日の法律（la loi du 25 /5/1977）の利益は以下 に関して貸手 とテナントの間の関係を規制します。商業用、工業用、または職人による使用のための建物または施設のリースの更新。[37]、または2003年に改正された1995年4月17日（du 17/4/1995）の経済的困難における企業の回復に関連する法律（la loi relative au redressement des entreprises en difficultés économiques）（the law relating to the recovery of companies in economic difficulty of 17/4/1995）の利益[38] 。
In a legal sense, the expression commerce implies commerce and industry, this is what Professors Ripert and Roblot [36] retain in determining the meaning of the word commerce. Moreover, the Tunisian legislator assimilates the industrialist to the trader in several cases. This is the case, for example, with article 11 COC relating to the emancipation of the minor to exercise trade or industry, the benefit of the law of 25/5/1977 regulating the relationship between lessors and tenants with regard to the renewal of leases for buildings or premises for commercial, industrial or artisanal use. [37] , or the benefit of the law relating to the recovery of companies in economic difficulty of 17/4/1995 as amended in 2003[38] .
実定法（droit positif/positive law）では、商法という表現は体系的に商法典（the commercial code）を指します。つまり、この法典に含まれるすべての法的規則に当てはまります。商法を言うのは誰で、商法を言うのか。しかし、歴史的に民法から切り離されてきたこの法律の内容を決定し、それを自律的な法的規律にする特殊性によってそれと区別することは適切である[39]。研究内容は、論理的にのみ第1条（Article 1 st）に提供し、この規範の規定を参照して作ることができるSTこと：「This Code applies to traders and commercial acts. この法典は、トレーダーや商業行為に適用されます。」 テキストを精力的に読むことにより、商法はトレーダーと商行為の法となります。それにもかかわらず、商法の適用範囲の決定、ひいてはその定義に関する教義上の相違は、和らげられるにはほど遠い。これに関連して、2つの理論が主観的理論ともう1つの目的を発展させました[40]。
In positive law, the expression commercial law systematically refers to the commercial code; that is to say to all the legal rules contained in this code: Who says commercial law, says commercial code.
However, it is opportune to determine the content of this law, which has historically been detached from civil law, to distinguish itself from it by particularities which make it an autonomous legal discipline [39] . The research content could logically be made only by reference to the provisions of this Code, which provides in Article 1 st that: " This Code applies to traders and commercial acts. By an exegetical reading of the text, commercial law is then the law of traders and acts of commerce. Nevertheless, the doctrinal divergence as to the determination of the scope of application of commercial law and by extension as to its definition is far from being appeased. In this context, two theories have developed a subjective theory and another objective [40] .
1つ目は、商法はトレーダーの法であり、専門家の法であり、商活動を行う人々の質に関係しているという考えを支持します。その場合、トレーダーのステータスが決定的になります。この理論は、商法の歴史そのものから引き出された議論によって正当化されました。商法はもともとトレーダーによって作成され、この品質を持っている人のためだけに予約された権利であり、したがって商習慣とlexMercatoriaが統治しました為替手形、トレーダーの破産、商事裁判所など…。この論文は、次のように考えたリパート教授とロブロット教授によって擁護されました。「 " The scope of application of legal rules is determined by the quality of trader ／法的規則の適用範囲は、トレーダーの質によって決定されます[41]。« La portée d’application des règles légales est déterminée par la qualité de commerçant. »」
Ripert G. et Roblot R., op.cit., p.4 ; V° aussi sur la théorie subjective Giverdon, « Le droit commercial, droit des commerçants », JCP, 1949 ,I, 770.
The first supports the idea that commercial law is that of traders, it is professional law, it relates to the quality of people who carry out a commercial activity: the status of the trader is then decisive. This theory has been justified by arguments drawn from the very history of commercial law, which is originally a right created by traders and reserved exclusively for those who have this quality, thus commercial customs and the lex mercatoria governed the trade bills, the bankruptcy of traders, commercial courts etc…. This thesis was defended by Professors Ripert and Roblot who considered that: " The scope of application of legal rules is determined by the quality of trader [41]. "
まったく逆の意味で、客観的理論は商法を定義するために商法に依存しており、法典は特定のクラスの人々ではなく、行為のカテゴリーを管理するように求められています。この論文は、he theory of the act of commerce is one of the rational bases of commercial law／商法の理論は商法の合理的な根拠の1つです（la théorie de l’acte de commerce est l’une des bases rationnelles du droit commercial）」Hamel教授とLagarde教授（professors Hamel and Lagarde）によって擁護されました[42]。確かに、 商法に基づいて、トレーダーの質、[43]商事裁判所の能力[44] 、および未成年者の商業的能力が決定されます。[45] 次に、その範囲を決定するために、商取引の行為を定義する必要があります。この概念の擁護者は、商業活動を拡大し、ビジネスの世界に関係するものでさえ彼らに同化するので、彼らによれば、商業法の分野の拡張があります[46]。In a completely opposite sense, the objective theory relies on commercial acts to define commercial law, the code is called upon to govern a category of acts and not a particular class of people. This thesis was defended by professors Hamel and Lagarde, who believe that the theory of the act of commerce is one of the rational bases of commercial law [42] . Indeed, it is on the basis of the act of commerce that the quality of trader, [43] the competence of the commercial courts [44] and the commercial capacity of the minor are determined. [45] It will then be necessary to define the acts of commerce, to determine its scope. The defenders of this conception widen the commercial activities and assimilate to them even those which concern the business world, there is thus according to them an extension of the field of commercial law [46] .
」
しかし、上記の2つの理論はいずれも、現在の商法の概念に対応しておらず、経済発展によって著しく特徴づけられる法は、トレーダーのみの法でも、商法の法でもあり得ません。さらに、商法の規定に固執する場合、商法はこれら2つのこれらの組み合わせに他なりません：トレーダーの法と商法またはむしろ商業活動。[47]
商法の定義を進めることの難しさを認識して、1959年の立法者はそうすることを教義に任せました。トレーダーの法則と商法の法則の後、教義分析の更新により、さまざまな定義が提示されます。その場合、商法は、事業法[48]、会社法[49]、経済法[50]、市場法[51]、さらには専門家の法[52]になります。これらの定義はすべて、商法の内容や目的に効果的に対応していないため、批判されています。
経済の現実の変化、問題と非常に密接な関係がある商法への影響、そして国家の介入を考慮に入れなければ、定義を進めることはできません。商工業の自由の原則は実際には理論的になっています。国家は、抑制しない場合でも、主導し、制限を課し、管理するために介入します。強制規則の制定[53]は、実施の自由を制限する実際の経済的公序良俗を実施することを可能にし、それは商業法に大きな影響を与えた。したがって、新しい規制は、トレーダーの厳格な感覚を対象とするだけではありません。 、むしろ個別にまたはメンバー企業の枠組みの中で行動するトレーダーやメーカー。次に、商法の定義を次のように保持します。「…..産業および商業企業の状況と活動を説明および分析する前向き法の一部[54]。 「商法の定義は確かに簡単なことではありません。なぜなら、その内容の決定に大きく依存しているのですが、この内容は教義において全会一致ではありません」と 商法にはいくつかの領域があります。不合理な敬意と使用されている用語は、その内容を不完全に想起させるだけです…。[55] 「
これらの2つの大きな問題に加えて、商法を定義することとその概要を定義することの問題に加えて、その存在の別の問題があります。しかし、私たちは存在とはどういう意味ですか？
辞書lepetitLarousseIllustréによると、存在することは生きることを意味し、これは人間にとって有効です。それはまた、持続し、存続することを意味します。最終的に存在するということは、価値を持つことを意味します。商法の存在が発展するのは、これら二つの説明に関連している。
ポジティブ法の現状における商法の存在の研究は二重に正当化されます。立法のモザイクに直面して、商法の分野における教義の発展の更新と民法への干渉の増大が、商法が新しい分野を征服したかどうか、あるいは逆にそうであったかどうかを知ることは興味深いです。侵入した。
経済および商業部門における新しいテキストの出現は、トレーダーの関係を統治し、彼らの論争を解決するために古典的に設計された主題[56]にかなりの影響を及ぼしました。この主題に関する豊富な立法文書に関連する新しい法規の誕生は、状況を変えました。私たちは商法の爆発的な増加を目の当たりにしています。コードはもはや新しい経済的要請に対応しておらず、その古典的な規則に違反するリスクを冒して、並行して開発されている法的武器全体があります。商法の復活[57]、拡大[58]について話す人もいれば、 その存在そのものに疑問を呈する人もいます[59]。 。次に、関連する法的規則のコーパス内の資料を再配置し、それがコードの外で、トレーダーが歴史的に描いてきた従来の境界を超えて進化するかどうかを示すことが問題になります。したがって、経済変化の影響によって絶えず揺さぶられ、国際化の永続的な傾向にさらされている材料は、その環境に適応する必要があります。異質な性質の一連の法的規則が競合し、前例のない商業生活に「法的ダイナミズム」を生み出す専門市場の誕生を特徴とする新しい環境。
それなら、商法がそれが受け続ける影響を生き延びたかどうかを知ることは適切でしょうか？
この質問への答えは、その特異性のおかげで戦おうとする民法の影響のために商法が経験した悪意を最初に分析することによって行われるデモンストレーションを必要とします（I）。その後、経済変化の継続的な圧力にもかかわらず生き残ることによって（II）。