丙から検討しろよ、、、
刑法第１問
一 乙の罪責について
１ 乙は殺意をもってゴルフクラブでＸの頭部を数回殴打してお
り、これは人の死の現実的危険性を有する行為といえるため殺
人罪（１９９条）の実行行為に該当する。そして、その後Ｘは
失血死しているが、かかる結果との間に因果関係が認められる
か。
２ 思うに、実行行為と結果との間に条件関係さえ認められれば
因果関係が認められるとすれば、不当に処罰範囲が拡大しする
ため妥当でない。そこで、実行行為と結果との間に相当因果関
係が認められる場合に因果関係を肯定すべきと考える。そして
因果関係は構成要件該当性の問題であり、構成要件は社会通念
を基礎に当罰行為を類型化したものであるから一般人が認識ま
たは予見しえた事情を基礎とすべきである。さらに構成要件は
違法有責類型でもあるから、行為者が特に認識予見していた事
情も基礎とすべきと考える。そして、行為後に発生した事情に
ついては一般人が予見しえれば相当性を認めてよいと考える。
３ 本問では、Ｘが病院につれていかれ、その後病院前の路上に
車から下ろされ、さらに丙によって植え込みの影に隠されて治
療が遅れたことは行為後の事情であるが、かかる事情は一般人
には到底予見しうるものではない。よって、かかる事情は基礎
事情から外される。もっとも、ゴルフクラブで頭部を殴りつけ
ることにより人が死ぬことは、なおも相当性を有するといえる。
したがって甲の行為とＸの死の結果との間には因果関係が肯
定される。
以上より、甲にはＸに対する殺人罪（１９９条）が成立する。
二 甲の罪責について
１ 重傷を負ったＸを病院前の路上に放置させて死亡させた点に
つき、保護責任者遺棄致死罪（２１９条）が成立するか
２ まず甲はＸの子であり扶養義務（民法８７７条１項）を負っ
ていることから、保護責任者にあたる。そしてＸは重傷を負っ
ていることから「病者」にあたる。そして、遺棄罪は抽象的危
険であるから、たとえ発見の容易な病院前であってもＸを路上
に放置することは「遺棄」したといえる。
では、その後のＸの死の結果との間に相当因果関係が認めら
れるか。
この点、丙が後に現場に戻ってきてＸを植え込みに隠したこ
とは行為後の事情にあたるが、一般人はかかる事情を予測しえ
ず基礎事情から外される。とはいえ、重傷を負ったＸがそのま
ま失血死することはなお相当性をかくとまではいえず、甲の行
為とＸの死の結果との間には相当因果関係が認められる。
したがって、甲には保護責任者遺棄致死罪（２１９条）が成
立する。
そして、後述のように、丙との間で同罪の限度で共同正犯（６
０条・２１９条）となる。
三 丙の罪責について
１ 丙は殺意をもって甲とともにＸを車から病院前の路上におろ
しているため、殺人罪（１９９条）の成否が問題となるが、一
般人が発見することの容易な路上に放置することは客観的に殺
人罪の実行行為性がなく、殺人罪（１９９条９は成立しない。
もっとも、丙は甲とともにＸを病院に連れていこうとした者
であるから事務管理に基づく作為義務が発生しており、これに
反してＸを路上に放置したのであるから保護責任者遺棄罪（２
１８条）が成立する。
２ さらに、丙はＸが救命されないようにするため再度病院前に
戻って人目の付かない植え込みの陰に放置してＸを死亡させて
いるため、殺人罪が成立しないか。不作為の実行行為性が問題
となる。
そもそも実行行為とは構成要件結果発生の現実的危険性を有
する行為をいうところ、不作為であっても構成要件結果発生の
現実的危険を発生させることは可能であるから、不作為でも実
行行為たりうる。もっとも、あらゆる不作為が実行行為足りう
るとすると処罰範囲が不当に拡大してしまい妥当でない。そこ
で、①作為義務の存在②作為の容易性可能性③作為との同価値
性を要求すべきと考える。
本問では、①丙は前述のようにＸに治療を受けさせるため病
院に運ぼうとしたものであるから事務管理に基づく作為義務を
負っている。②そして、目の前に病院がある以上Ｘに治療を受
けさせることは容易といえる。さらに、③作為との同価値性に
ついては、丙は通行人に容易に見つからないような植え込みの
陰にＸを隠しており、排他的支配を設定しているため、同価値
性も認められる。
よって、丙の不作為は殺人罪（１９９条）の実行行為性が認
められる。そして、その結果Ｘは死亡しており因果関係も認め
られる。
以上により、丙にはＸに対する殺人罪（１９９条）が成立す
る。
３ そして、殺人罪（１９９条）と保護責任者遺棄罪（２１８条）
は同一の客体に向けられており時間的にも接着しているため、
後者は前者に吸収される。そして、殺人罪と保護責任者遺棄致
死罪は軽い後者の限度で重なり合いが認められるから、甲と丙
は保護責任者遺棄致死罪（２１９条）の限度で共同正犯となる。
以上
再現率８５％