障がい未遂と認むべき１事例
尊属殺人未遂被告事件
【事件番号】 最高裁判所第３小法廷決定／昭和３０年（あ）第１４１８号
【判決日付】 昭和３２年９月１０日
【判示事項】 障がい未遂と認むべき１事例
【判決要旨】 被告人の犯行完成の意力を抑圧した事情原因が、本件のように、犯罪の完成を妨害するに足る性質の障がいに基くものと認められる場合は、いわゆる中止未遂ではなく、障がい未遂にあたると解するを相当とする。
【参照条文】 刑法４３
【掲載誌】 最高裁判所刑事判例集１１巻９号２２０２頁
刑法
（未遂減免）
第四十三条 犯罪の実行に着手してこれを遂げなかった者は、その刑を減軽することができる。ただし、自己の意思により犯罪を中止したときは、その刑を減軽し、又は免除する。
障害未遂
[しょうがいみすい]
定義
犯人の意思によらない外的障害によって犯罪が未遂に終わること。対義語は中止未遂
（1）障害未遂の場合
刑法第43条は「犯罪の実行に着手してこれを遂げなかった者は、その刑を減軽することができる」としています。
そのうち、外部的要因により犯罪の結果が生じなかった場合を「障害未遂」といいます。
たとえば、犯行におよぼうとしたが人が来たのでできなかった、相手に強く抵抗されたので諦めて逃亡したといったケースが考えられます。
「刑を減軽することができる」とあるように、障害未遂は刑の任意的減軽事由となります。「任意的減軽」とは、裁判官の裁量によって刑を減軽される場合があることをいいます。
減軽の方法は刑法第68条に定められています。たとえば有期の懲役または禁錮を減軽する場合、刑の長期と短期をそれぞれ2分の1にすることができます。
（2）中止未遂の場合
刑法第43条はただし書きで「ただし、自己の意思により犯罪を中止したときは、その刑を減軽し、または免除する」とあります。必要的減軽。
中止未遂といい、障害未遂のような外部的要因ではなく、自分の意思によって犯罪を中止した場合を指します。もっとも、「自己の意思」については、単に自分の意思で中止しただけでなく、反省や後悔、同情などの感情にもとづき中止したことが要求されるケースが多くなっています。
主 文
本件上告を棄却する。
理 由
弁護人高見沢博の上告趣意について。
論旨中事実誤認、法令違反、量刑不当を主張する点は、刑訴四〇五条の上告理由に当らないし、判例違反を主張する点は、所論引用の判例も原判決もともに障がい未遂となるとの判断を示したものであり、原判決が右判例に相反する判断を示していないことが明白であるからその前提において失当であつて上告適法の理由とならない。（なお、原判決の認定するところとその挙示する証拠によれば、本件の事実関係は、被告人はかねて賭博等に耽つて借財が嵩んだ結果、実母Ａや姉Ｂ等にも一方ならず心配をかけているので苦悩の末、服毒自殺を決意すると共に、自己の亡き後に悲歎しながら生き残るであらう母親の行末が不憫であるからむしろ同時に母をも殺害して同女の現世の苦悩を除いてやるに如かずと考え、昭和二八年一〇月一八日午前零時頃自宅六畳間において電燈を消して就寝中の同女の頭部を野球用バツトで力強く一回殴打したところ、同女がう―んと呻き声をあげたので早くも死亡したものと思い、バツトをその場に置いたまゝ自己が就寝していた隣室三畳間に入つたが、間もなく同女がＣＣと自己の名を呼ぶ声を聞き再び右六畳間に戻り、同女の頭部を手探ぐりし電燈をつけて見ると、母が頭部より血を流し痛苦していたので、その姿を見て俄かに驚愕恐怖し、その後の殺害行為を続行することができず、所期の殺害の目的を遂げなかつたというのである。右によれば、被告人は母に対し何ら怨恨等の害悪的感情をいだいていたものではなく、いわば憐憫の情から自殺の道伴れとして殺害しようとしたものであり、従つてその殺害方法も実母にできるだけ痛苦の念を感ぜしめないようにと意図し、その熟睡中を見計い前記のように強打したものであると認められる。しかるに、母は右打撃のため間もなく眠りからさめ意識も判然として被告人の名を続けて呼び、被告人はその母の流血痛苦している姿を眼前に目撃したのであつて、このような事態は被告人の全く予期しなかつたところであり、いわんや、これ以上更に殺害行為を続行し母に痛苦を与えることは自己当初の意図にも反するところであるから、所論のように被告人において更に殺害行為を継続するのがむしろ一般の通例であるというわけにはいかない。すなわち被告人は、原判決認定のように、前記母の流血痛苦の様子を見て今さらの如く事の重大性に驚愕恐怖するとともに、自己当初の意図どおりに実母殺害の実行完遂ができないことを知り、これらのため殺害行為続行の意力を抑圧せられ、他面事態をそのまゝにしておけば、当然犯人は自己であることが直に発覚することを怖れ、原判示のように、ことさらに便所の戸や高窓を開いたり等して外部からの侵入者の犯行であるかのように偽装することに努めたものと認めるのが相当である。右意力の抑圧が論旨主張のように被告人の良心の回復又は悔悟の念に出でたものであることは原判決の認定しないところであるのみならず、前記のような被告人の偽装行為に徴しても首肯し難い。そして右のような事情原因の下に被告人が犯行完成の意力を抑圧せしめられて本件犯行を中止した場合は、犯罪の完成を妨害するに足る性質の障がいに基くものと認むべきであつて、刑法四三条但書にいわゆる自己の意思により犯行を止めたる場合に当らないものと解するを相当とする。されば、原判決が本件被告人の所為を中止未遂ではなく障がい未遂であるとしたのは、以上と理由を異にするが、結論においては正当である。）また記録を調べても刑訴四一一条を適用すべきものとは認められない。よつて同四一四条、三八六条一項三号により裁判官全員一致の意見で主文のとおり決定する。
昭和三二年九月一〇日
最高裁判所第三小法廷